東方醫(yī)藥網(wǎng)導(dǎo)讀：因認為山東省基本藥物招標(biāo)政策存在歧視性條款，沈陽奧吉娜藥業(yè)于2014年3月將山東省衛(wèi)計委和山東省財政廳告上法庭， 濟南市歷下區(qū)人民法院于2014年11月24日做出行政裁定書，駁回原告訴訟請求;濟南市市中區(qū)人民法院于2014年12月10日做出行政判決書，駁回原告訴訟請求。2014年12月22日，沈陽奧吉娜藥業(yè)在北京召開新聞發(fā)布會公布了一審結(jié)果，并在當(dāng)天邀請諸多法律界人士，組織了題為“分享法治陽光分擔(dān)推進風(fēng)雨”的藥事法規(guī)政策問題研討會。米內(nèi)網(wǎng)記者就與會專家發(fā)表的主要觀點整理如下，以饗讀者。

    中國政法大學(xué)教授劉莘：原告起訴被告應(yīng)該直抵問題實質(zhì)，并且招標(biāo)文件是一種抽象文件，原告可以提出復(fù)議招標(biāo)行為本身，但是招標(biāo)背后的規(guī)范提出訴訟目前是不可能，根據(jù)政府采購法的規(guī)定，當(dāng)事人對招標(biāo)行為不滿，要經(jīng)過質(zhì)疑、投訴、復(fù)議以及訴訟這幾個環(huán)節(jié)，直接起訴招投標(biāo)也是不合適的。

    中國政法大學(xué)法治政府研究院副院長、教授王敬波：奧吉娜藥業(yè)無論是對具體的采購決定還是對它的招投標(biāo)的文件不服向法院提起訴訟，這是合法權(quán)益所在，我們沒有必要為此感恩戴德;目前基本藥物招標(biāo)中的雙信封制，我認為存在的第一個問題是大者通吃，以大企業(yè)作為評判和采購標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)可能生產(chǎn)規(guī)模很大，銷售額很高，但是大不代表強。

    北京大成律師事務(wù)所高級合伙人李洪奇：基本藥物招標(biāo)采購只所以引起行政訴訟，說明在我國醫(yī)改的大前提下，基本藥物集中采購花的是財政性資金，而且有相應(yīng)的采購目錄，完全符合政策采購的兩大要素。民營企業(yè)對采購行為或政策有疑問，就上訴或申訴，即使最后贏得官司，但是能不能得到救濟呢，前景并不確定，這是市場調(diào)節(jié)與行政管理之間的博弈問題。我們今天從立法、修法和推進法制進程的角度和高度來探討這個奧吉娜藥業(yè)狀告山東省衛(wèi)計委和財政廳，本身具有重大的啟示作用。

    北京師范大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師梁迎修：奧吉娜藥業(yè)用法律維護自己的合法權(quán)益，我們首先表示敬意。實際從技術(shù)上來講，這樣的案子再打下去，對于公司實際利益短期來講意義不大，因為這次招投標(biāo)任務(wù)已經(jīng)完成了，我判決書中說告的主體不對，就是贏了也不可能把原先的結(jié)果推倒重來，重新進行評審。如果奧吉娜藥業(yè)遇到不公平采購標(biāo)準(zhǔn)去私下里反映意見，提出建議一般媒體不會高度關(guān)注，通過打官司的方式把制度不完善的問題揭示出來，這樣容易引起社會的關(guān)注，這樣可以把社會各個方面的合力凝聚在一起，通過這種途徑向行政機構(gòu)施加壓力，企業(yè)公民有這樣的維權(quán)意識和法制意識，對于我們維護法律的尊嚴和進步意義深遠。

    北京德橫律師事務(wù)所高辰年博士：山東省基本藥物集中招標(biāo)采購的評選標(biāo)準(zhǔn)對奧吉娜藥業(yè)影響很大，如果說評選的標(biāo)準(zhǔn)和要達到的目標(biāo)關(guān)聯(lián)性不大甚至無關(guān)，那么我們有必要質(zhì)疑它的科學(xué)性和合理性。就像奧吉娜藥業(yè)提出的，藥企的產(chǎn)業(yè)規(guī)模、以前的銷售額和其他的因素，其實指向的是服務(wù)能力，這個服務(wù)能力不是完全無關(guān)，但是在標(biāo)準(zhǔn)里你的權(quán)重有多大。

    我注意到以前衛(wèi)生部有一個招標(biāo)采購文件說，質(zhì)量占50%的權(quán)重，價格占30%，服務(wù)占20%的權(quán)重，山東省政府評審規(guī)則里對每個權(quán)重是不是符合這個要求，是不是把有些因素考慮過于重了，都能導(dǎo)致采購行為的不科學(xué)不合理。

    首都師范大學(xué)科技法中心主任龍文懋：我看奧吉娜藥業(yè)這個案子，一個是裁定，一個是判決書，最后落在一個是訴訟的主體資格不適合，另外一個是抽象行政行為不可訴，山東的法院從這兩方面做出否定性的認定。這反映了法律是注重程序的，而且是注重技術(shù)的，但過度的技術(shù)主義和過度的程序主義，對我們實質(zhì)上妨礙我們對正義的追求，這兩者之間怎么平衡，有可能是構(gòu)成妨礙的，這兩者之間怎么平衡，非常考驗法官的智慧。有的時候法院可能是迫于某種壓力，覺得這個案件進入實質(zhì)性問題會面臨很多壓力，為了減緩這個壓力，就在程序性的問題上解決這些案件，這實際上是法院減輕自己壓力的一個技術(shù)手段。

    與會的專家指出，新的《行政訴訟法》將從2015年5月1日起開始實施,這是該法實施23年來的首次修改，擴大了受案范圍，“紅頭文件”今后也可以被附帶審查。專家還提出，紅頭文件違法嚴重影響了科學(xué)決策，十八屆四中全會中特別提到了怎么避免不合理的問題，包括規(guī)范化文件制定中應(yīng)當(dāng)引入第三人的機制，應(yīng)該讓沒有利益相關(guān)的人，他們能夠參與到這樣的政策制定中，可能更客觀，更公允。

    藥品生產(chǎn)經(jīng)營管理，終究還是市場經(jīng)營行為;醫(yī)生選用何種安全有效的藥物，應(yīng)該根據(jù)患者的病情而定，當(dāng)然也要充分尊重患者的知情選擇權(quán)。因此，在建立完善以省為單位的藥品集中招采模式時，必須充分尊重藥品生產(chǎn)流通領(lǐng)域的市場規(guī)律。

    最后，法律專家們一致認為，奧吉娜藥業(yè)訴山東省計委這一案件，對于引發(fā)大家關(guān)注目前的采購制度中存在的問題有著現(xiàn)實意義，可以通過相關(guān)的法制部門，推動藥品集中招標(biāo)制度的完善。